國(guó)家發(fā)改委近日在其官方網(wǎng)站對(duì)招標(biāo)投標(biāo)行業(yè)中的疑難問題進(jìn)行了集中答復(fù)，并且答復(fù)內(nèi)容非常詳細(xì)，涉及國(guó)有企業(yè)在工程建設(shè)招標(biāo)投標(biāo)中的諸多疑難問題。這些答復(fù)對(duì)于平息招標(biāo)投標(biāo)實(shí)踐中的爭(zhēng)議具有重要的價(jià)值。有些答復(fù)在業(yè)內(nèi)引起了熱議。

其中，第四個(gè)問題是關(guān)于與建筑物和構(gòu)筑物新建改建擴(kuò)建無關(guān)的1000萬裝修工程是否必須招標(biāo)的答復(fù)。問題是：國(guó)有企業(yè)項(xiàng)目與建筑物和構(gòu)筑物新建、改建、擴(kuò)建無關(guān)的單獨(dú)的1000萬裝修工程，是不是必須招標(biāo)項(xiàng)目。

答復(fù)：根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第二條規(guī)定，招標(biāo)投標(biāo)法第三條所稱工程建設(shè)項(xiàng)目，是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)。前款所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等。據(jù)此，您所咨詢的工程項(xiàng)目不屬于《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定的依法必須招標(biāo)項(xiàng)目。

對(duì)這一答復(fù)，仍然有很多討論。

我的看法，發(fā)改委這一答復(fù)是源自于國(guó)務(wù)院法制辦《對(duì)政府采購工程項(xiàng)目法律適用及申領(lǐng)施工許可證問題的答復(fù)》，該“答復(fù)”全文如下：

財(cái)政部辦公廳：

你廳《關(guān)于提請(qǐng)對(duì)政府采購工程項(xiàng)目的法律適用及申領(lǐng)施工許可證問題進(jìn)行立法解釋的函》（財(cái)辦庫[2015]211號(hào)）收悉。經(jīng)研究，現(xiàn)函復(fù)如下：    按照招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例第二條的規(guī)定，建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕屬于依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目。據(jù)此，與建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建無關(guān)的單獨(dú)的裝修、拆除、修繕不屬于依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目。

政府采購此類項(xiàng)目時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照政府采購法實(shí)施條例第二十五條的規(guī)定，采用競(jìng)爭(zhēng)性談判或者單一來源方式進(jìn)行采購，依法通過競(jìng)爭(zhēng)性談判或者單一來源方式確定供應(yīng)商的政府采購，應(yīng)當(dāng)頒發(fā)施工許可證，不應(yīng)當(dāng)以未進(jìn)入有形市場(chǎng)進(jìn)行招標(biāo)為由拒絕頒發(fā)施工許可證。 

2015年8月3日

該答復(fù)的核心在于，認(rèn)為單獨(dú)的裝修、拆除、修繕不屬于工程建設(shè)項(xiàng)目。這一觀點(diǎn)得到了財(cái)政部的認(rèn)可。2020年6月16日，財(cái)政部國(guó)庫司以財(cái)庫便函〔2020〕385號(hào)《關(guān)于政府釆購工程項(xiàng)目有關(guān)法律適用問題的復(fù)函》：

四川省財(cái)政廳：

你單位《關(guān)于政府投資工程項(xiàng)目采購有關(guān)法律適用問題 的請(qǐng)示》收悉.經(jīng)硏究，現(xiàn).函復(fù)如下：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)政府采購法》及其實(shí)施條例有關(guān)規(guī)定，工程招標(biāo)限額標(biāo)準(zhǔn)以上，與建筑物和構(gòu)筑物新建、改建、擴(kuò)建項(xiàng)目 無關(guān)的單獨(dú)的裝修、拆除、修繕項(xiàng)目，以及政府集中采購 目錄以內(nèi)或者政府 采購工程限額標(biāo)準(zhǔn)以上、 工程招標(biāo)限額標(biāo)準(zhǔn)以下的政府采購工程項(xiàng)目，不屬于依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，政府采購此類項(xiàng)目時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照政府采購法實(shí)施務(wù)例笫二十五條的規(guī)定，采用競(jìng)爭(zhēng)性談判、競(jìng)爭(zhēng)性磋商或者單一來源方式進(jìn)行采購。

財(cái)政部國(guó)庫司

國(guó)家發(fā)改委對(duì)招標(biāo)投標(biāo)行業(yè)中的疑難問題集中答復(fù)，可以認(rèn)為國(guó)家發(fā)改委也認(rèn)可了原法制辦（現(xiàn)司法部）的看法。

但爭(zhēng)議仍然存在，原因在于很多人認(rèn)為，獨(dú)立的裝修、拆除、修繕本身就屬于工程建設(shè)項(xiàng)目（或者是《政府采購法》中的工程）。這樣認(rèn)為的依據(jù)在于：住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部規(guī)定的施工企業(yè)專業(yè)資質(zhì)中，有建筑裝修裝飾工程專業(yè)資質(zhì)。這是把裝修看成了一個(gè)獨(dú)立的工程的。自然，延伸下來的結(jié)果，如果裝修項(xiàng)目符合必須招標(biāo)的要求，就應(yīng)當(dāng)招標(biāo)。

如果統(tǒng)一明確裝修項(xiàng)目屬于建設(shè)項(xiàng)目（或者是《政府采購法》中的工程），是否可以解決這一問題呢？我的看法，明確裝修是工程，仍然存在問題：因?yàn)閭鹘y(tǒng)的建設(shè)項(xiàng)目需要經(jīng)過立項(xiàng)、施工許可等環(huán)節(jié)。而裝修工程一般不需要。因此，很多人或者單位仍然不會(huì)將裝修看成工程。

解決這一問題，有兩個(gè)方案：第一個(gè)方案，明確裝修項(xiàng)目不屬于建設(shè)項(xiàng)目，這樣，建筑裝修裝飾工程專業(yè)資質(zhì)應(yīng)當(dāng)取消；第二個(gè)方案，明確裝修項(xiàng)目屬于建設(shè)項(xiàng)目，則裝修項(xiàng)目需要完全按照建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)行管理。

國(guó)務(wù)院法制辦《對(duì)政府采購工程項(xiàng)目法律適用及申領(lǐng)施工許可證問題的答復(fù)》還有一個(gè)觀點(diǎn)，也反映出了《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》之間存在問題：政府采購此類項(xiàng)目時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照政府采購法實(shí)施條例第二十五條的規(guī)定，采用競(jìng)爭(zhēng)性談判或者單一來源方式進(jìn)行采購。按照這一觀點(diǎn)，對(duì)于獨(dú)立的裝修項(xiàng)目，不論項(xiàng)目多大，都不能通過招標(biāo)投標(biāo)確定承包人（因?yàn)槿绻袠?biāo)，則應(yīng)該適用《招標(biāo)投標(biāo)法》），這在本質(zhì)上，還是把裝修看成了工程。如果裝修不是工程，自然可以采用招標(biāo)方式進(jìn)行政府采購。這也是很多地方對(duì)于上千萬的裝修項(xiàng)目，不允許通過招標(biāo)采購供應(yīng)商的原因所在。但這讓采購人心驚膽跳，上千萬、上億元的裝修項(xiàng)目，居然不能招標(biāo)采購！

國(guó)務(wù)院法制辦《對(duì)政府采購工程項(xiàng)目法律適用及申領(lǐng)施工許可證問題的答復(fù)》，對(duì)于裝修項(xiàng)目是否屬于建設(shè)項(xiàng)目，本身就存在矛盾。