案例

某專用設(shè)備和系統(tǒng)服務(wù)采購項目，其預(yù)算金額為260萬元，采用公開招標(biāo)方式進(jìn)行招標(biāo)采購。采購項目分為三包，A包預(yù)算金額為160萬元，B包預(yù)算是60萬元，C包預(yù)算是40萬元。中標(biāo)結(jié)果公告后，三個包的中標(biāo)供應(yīng)商都與采購人簽訂了采購合同，進(jìn)入履行合同階段。履約過程中，B、C包的中標(biāo)供應(yīng)商順利履約，A包的中標(biāo)供應(yīng)商交貨后，在調(diào)試過程中，未能達(dá)到其投標(biāo)文件的響應(yīng)內(nèi)容和招標(biāo)文件采購需求的要求。經(jīng)過采購人與中標(biāo)供應(yīng)商協(xié)商同意后，雙方延遲合同履行期限，但在延遲履行期內(nèi)，中標(biāo)供應(yīng)商仍然無法將合格貨物交付給采購人，貨物的性能參數(shù)等重要指標(biāo)達(dá)不到采購要求。無奈之下，采購人只能通知中標(biāo)供應(yīng)商解除采購合同。

解除合同后，采購人開始重新采購。原項目預(yù)算金額為260萬元，依法采用公開招標(biāo)的方式，但B、C包的中標(biāo)供應(yīng)商已經(jīng)履行了合同，A包中標(biāo)人解除了合同，因而只對A包進(jìn)行重新采購。A包的預(yù)算金額是160萬元，達(dá)不到公開招標(biāo)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)（此項目為中央預(yù)算項目，貨物類公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)為200萬元）。此時，在選擇采購方式方面遇到兩個問題：一是繼續(xù)采用原來的采購方式，則預(yù)算金額不符合公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，是否有必要采用公開招標(biāo)方式？是否可以改為非招標(biāo)采購方式進(jìn)行采購？二是僅就A包而言，預(yù)算金額小于200萬元，依法不需要采用公開招標(biāo)方式，但原項目是采用公開招標(biāo)方式的，如果改為非招標(biāo)采購方式，是否要經(jīng)過財政部門的批準(zhǔn)？

就這兩個問題，采購人和主管預(yù)算單位有著不同的意見。一種意見是，既然采購項目達(dá)不到公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，則采購人自己選擇非招標(biāo)采購方式。即便原項目是以公開招標(biāo)方式采購的，但重新采購的部分則按照項目此時的情況來選擇采購方式，不受原項目預(yù)算金額的影響。而且，由于達(dá)不到公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，依法不用得到財政部門的批準(zhǔn)，采購人自己選擇非招標(biāo)采購方式進(jìn)行采購。另外一種意見認(rèn)為，原項目是采用公開招標(biāo)方式的，即便解除合同需要重新采購，也仍然要按照原項目的采購方式進(jìn)行，不應(yīng)改變采購方式。否則就系規(guī)避公開招標(biāo)，是違規(guī)行為。如果需要采用非招標(biāo)采購方式的，則依法需要經(jīng)過財政部門批準(zhǔn)后才可以，采購人不能擅自改變原項目采用的公開招標(biāo)方式。第三種意見則表示，為保險起見，還是先報告財政部門，由財政部門給出意見后再決定。

經(jīng)過討論，最后采購人決定先退一步，聽取財政部門的建議。于是采購人將相關(guān)情況報告給了財政部門，然而，財政部門收到情況報告的材料后，一時也無法得出結(jié)論。經(jīng)過認(rèn)真分析后認(rèn)為，依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，財政部門只能批準(zhǔn)達(dá)到公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)需要采用公開招標(biāo)以外的采購方式的項目；本項目重新采購的預(yù)算金額未達(dá)到公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，采購人依法自主選擇非招標(biāo)采購方式，無需財政部門批準(zhǔn)。

分析

筆者認(rèn)為，采購人有權(quán)決定采用何種符合法律法規(guī)規(guī)定的采購方式。政府采購的相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，采購人在符合一定的條件下，有權(quán)自己決定合法的采購方式，對達(dá)到公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)而需要采用公開招標(biāo)以外的采購方式的，才需要獲財政部門批準(zhǔn)。

案例中的招標(biāo)項目，原項目因?yàn)轭A(yù)算金額達(dá)到了公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)（200萬元），需要采用公開招標(biāo)方式。但在履行合同中，因?yàn)榻獬贤匦虏少?，此時僅對A包進(jìn)行重新采購，但A包的預(yù)算金額只有160萬元，達(dá)不到公開招標(biāo)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，重新采購項目依法就不屬于需要采用公開招標(biāo)方式的采購項目，而是可以選擇非招標(biāo)采購方式的采購項目。既然重新采購項目符合非招標(biāo)采購方式，采購人就有權(quán)自己選擇決定非招標(biāo)采購方式。

根據(jù)《中華人民共和國政府采購法》第二十七條，采購人采購貨物或者服務(wù)應(yīng)當(dāng)采用公開招標(biāo)方式的，其具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，屬于中央預(yù)算的政府采購項目，由國務(wù)院規(guī)定；屬于地方預(yù)算的政府采購項目，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定；因特殊情況需要采用公開招標(biāo)以外的采購方式的，應(yīng)當(dāng)在采購活動開始前獲得設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府采購監(jiān)督管理部門的批準(zhǔn)。由于重新采購項目達(dá)不到公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，采購人應(yīng)選擇非招標(biāo)采購方式且無需取得財政部門的批準(zhǔn)。

采購人選擇采購方式是根據(jù)重新采購項目的預(yù)算金額決定，而非根據(jù)原項目預(yù)算金額決定。在本案例中，由于B、C包不需要重新采購，僅A包重新采購，那么決定采購方式時，只根據(jù)需要重新采購的項目預(yù)算金額來決定采購方式。A包的預(yù)算金額只有160萬元，達(dá)不到公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，重新采購時則依法可以改變原項目的采購方式，由公開招標(biāo)方式改為非招標(biāo)采購方式。二次采購的項目，不一定要按照原項目的采購方式進(jìn)行采購。

此種情況是由于重新采購的項目發(fā)生了客觀變化而引起的，不是采購人主動改變采購方式造成的，不屬于《中華人民共和國政府采購法實(shí)施條例》第二十三條規(guī)定的情形，即采購人采購公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物或者服務(wù)，符合政府采購法第二十九條、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定情形或者有需要執(zhí)行政府采購政策等特殊情況的，經(jīng)設(shè)區(qū)的市級以上人民政府財政部門批準(zhǔn)，可以依法采用公開招標(biāo)以外的采購方式。

此外，《政府采購法》第二十八條規(guī)定，采購人不得將應(yīng)當(dāng)以公開招標(biāo)方式采購的貨物或者服務(wù)化整為零或者以其他任何方式規(guī)避公開招標(biāo)采購。案例中重新采購項目的只是預(yù)算金額未“達(dá)標(biāo)”，不存在《政府采購法》第二十八條所規(guī)定的規(guī)避公開招標(biāo)采購的情形。